在跨境电商的大潮中，越来越多的中国公司考虑把自己的产品卖到美国市场。毫无疑问，区别于过往的线下商店，现在亚马逊、eBay、速卖通，乃至自营店都大大降低了中国公司出海的运营成本。

但是，当你在把自己的商品卖到美国的时候，你是否考虑过商标（IP）这个问题？

事实上，许多创业者在开始销售商品的第一时间，根本没有意识到IP的重要性。更可怕的是，有些创业者会在毫无意识地情况下，做出商标侵权的行为。

为了让创业者们能够了解到跨境电商中的IP问题，知晓美国商标诉讼，「Grit Founder创业+」联合美国嘉杰律师事务所Ni, Wang & Massand, PLLC举办了 “创业在美国” 跨境电商商标知识微信讲座。讲座主要包括美国知识产权的基本常识，然后以商标法为例介绍了美国的诉讼程序和电商关心的一些知识产权相关问题。

讲座回顾

什么是知识产权？

知识产权主要分为以下四个方面：

专利

主要是保护技术创新，外观专利可以保护非功能性的产品外观设计。

商标

主要是保护产品或服务的品牌，商标是识别企业产品或服务的重要标志，好品牌就是产品质量的代名词，能给企业带来很大的效益。

版权

这里面不仅仅包括文学作品，也包括很多其它形式的艺术创作。

商业机密

这几年在新闻里可以看到很多这类案件。主要牵涉到公司的秘密商业信息。创业的朋友要特别注意处理之前在公司接触到的商业机密信息，避免不必要的麻烦。

专利

专利主要是用来保护你创新的发明，台湾也把专利叫做智慧产权，它的基本目的其实是给专利权人一个有限的排他权，排除其他人来使用你的发明。在美国发明专利的有效期是20年，也就是说，专利是给你20年的排他垄断权。

很多人在接触专利的时候都会有这样一个疑问：软件和商业方法在美国可不可以申请专利？

答案是可以申请，但是牵涉到软件和商业方法专利的法律在这几年经历很大的变化。现在这方面的申请比以前难度增加了很多，对撰写相关的专利要求也提高很多。

商标

商标主要是用来标识产品或服务来源的，让你的产品能够一下子被人区分开来。

卖家有了品牌，就等于有了身份证。特别是电商，很多时候品牌就是质量的保证，和制造商或销售商的商誉紧密相连。

商标除了用来打击假货，防止别人的不正当竞争，还有个用处是很多人可能不知道的，域名争议其实往往也是和商标法密切相关的。

版权

版权有很多的表现方式，包括文学作品、戏剧作品、甚至是公共表演作品、声音记录、音乐、摄影，录像等等。

很多人经常问过一个问题：是不是只有在版权局登记了以后，才有版权？

其实不是的，版权是与生俱来的，你创作出来的时候就有了作品的版权。注册不是必要的，但是注册是很多好处的，特别是联邦注册，如果你要告别人侵权的话，注册是你获得某些法定赔偿的必要条件。它也是默认有效性的证明。

商业机密

商业机密主要包括公司一些非公开的技术或商业信息，这些都是有商业价值的，最广为人知的商业机密之一包括可口可乐的配方，它应该有上百年的历史了，可口可乐公司没有把配方申请成专利，这个配方的秘密也没有被公开过。

专利申请给你20年的垄断权是有代价的。从申请开始20年后，你公布出来的专利技术就是免费给大众使用了。但是商业机密你永远都不用也不能公开。

那什么时候该申请专利？什么时候需要作为商业机密来保护呢？申请专利还是作为商业机密来保护的判断标准是什么？比如有些东西作为专利申请比较难批准，比如一些独特的算法，但是我们可以把它当作商业机密保护起来。

另外的情况是很难证明别人侵权时也可以考虑用商业机密来保护。比如说在芯片制造的过程中涉及到的工艺手段，就算我写了专利，公布出去后，就算别人侵权了，专利权人很难证明。在芯片厂里，他们的工艺流程是保密的，一般人进不去，也拿不到相关信息，如果产品上也看不出工艺流程痕迹的时候，把这个申请成专利就不一定是个明智的选择，这个时候就可以考虑作为商业机密来保护。

还有一种情况是，当你已经过了专利的窗口期，比如一般情况下，如果你的产品已经销售了一年，这个时候再在美国申请专利是不允许的，这时候就可以考虑作为商业机密来保护。商业机密还有一个好处就是世世代代都可以保留这个秘密。

商标注册在美国

我的商标是不要一定要登记了才能得到保护？这个答案是否定的。

美国是一个先例法的国家。在很多州的法律下，就算你没有注册，你只要是在先使用方，你也是有一定权利的，当然这个权利保护比较有限。

在美国只要你使用了商标，就有一定的权利。注册并不是必须的，但是注册会有很多好处。比如，在联邦的专利和商标局注册后，你可以在全国范围内排除他人的使用。

我已经处理过几百个商标侵权的案子了，经常碰到一些卖仿牌被告后说他们真的不知道别人已经注册了这个商标，感觉很冤枉。但这个理由在法律上是不适用的。只要这个商标在联邦注册以后，法律就假定你已经知道这个商标了，至于你在用这个商标之前没有请专业人士帮你去查就是你自己的责任了。

商标注册还有一个好处，假如你是美国品牌，你想阻止外国的假冒品牌进入，你可以去海关备案登记，登记后海关就会帮你查禁尽快的仿牌或冒牌产品。

现在我主要讲几个我经常遇到的问题，特别是中国电商来美国会遇到很多的问题。

第一个就是商标申请一定要规范，不可以提供虚假证据，同时要主要保留相关证据，比如是第一个在美国使用这个商标的证据，这都是以后你要维权要打官司时候的重要文件。

第二个就是电商新产品上市一定要仔细排除商标侵权风险。商标不仅是文字或图案，还有一类特殊商标叫产品设计商标。下面两个例子就是产品设计商标。很多人不知道下面这两个是李维斯服装的著名商标，第一个就是在裤子屁股口袋旁的小红布条，这个设计在1964年就申请了商标。很多电商都不知道这是一个商标，结果带小红布条的牛仔裤就中招了，在美国卖假冒产品赔偿的风险很大。

下面一个产品设计商标就是李维斯的海鸥线商标，很多人同样不知道李维斯在1980年就申请这样一个商标。

美国知识产权的诉讼流程

跨境电商在美国碰到知识产权诉讼的几率还是挺高的。我们处理过的牵涉到电商的商标或者专利侵权案件就有几百起了。碰到这些诉讼时电商最大的问题就是对美国的程序程序非常不熟悉，所以我这里简单以商标诉讼为例简单介绍一下。

如果你在美国的联邦地方法院被告商标侵权了，第一步是原告需要把诉状和法院的传票送达给你，如果你是中国的被告，按理应该按海牙协议送达，这个流程比较慢，一般需要大半年的时间。但是现在一些原告经常向法院要求绕过海牙协议直接送达，这类请求是否合法我们暂且不提，但是一些法院会批准这样的请求，允许用邮件送达，日程就会加快。送达以后被告有21天的时间应诉，可以申请延期，但是延期需要和原告商量并且获得法院批准。

被告答复应诉之后会有一个scheduling conference, 就是法院召集双方开的一个规定本案诉讼日程的会议，具体的日程得看当地法院的日程和双方协商的结果。

然后就会进行目前国内诉讼中没有的流程——证据开示，其实就是双方交换案件相关的证据。

在证据开示之后，一般情况下案情已经比较清楚了。这个时候一般会有一个即刻判决(Motion for summary judgment) 的流程。法官可能直接用即刻判决来做出裁决，或者他也可以选择不驳回让之后陪审团来做庭审判决。

商标诉讼的话整个流程可以持续几个月，也可能1-2年，具体得看法院的日程安排。

商标侵权如何索赔？

商标侵权案子原告的赔偿诉求一般是如下几点：

首先，被告立刻停止侵权，不能用涉案商标。

第二，要求赔偿侵权损失。

在赔偿这一方面，如果法院认定你卖的是假冒伪劣产品，这个在美国的商标法中有明文规定的赔偿方案：法官可以在1000-20万美元之间酌情裁决；如果法院判你是故意卖假货，法官可能判你赔付1000-200万美元之间。

如何应对商标侵权诉讼？

碰到一个诉讼案子之后，你应该怎么办？

首先你应该找专业律师认真评估一下你这个产品或行为到底是不是侵权的，如果是侵权的话你潜在的风险是多大，然后再评估对方的商标到底是不是合法有效的。研究原告也是很重要的。你需要了解原告告你的目的是什么，有的品牌只是想把你赶走，有的有可能是为了获得赔偿，不同情况下应对的方法和策略也会有差别。

电商如何在美国进行知识产权维权？

现在中国电商自己做品牌的电商越来越多了，这是一个非常好的趋势，做电商一定要有自己的品牌，以后就算你不再做这个生意了，品牌也是有价值的，可以转让或出售。

维权有很多种方式，最常见的一种就是一种很直接在亚马逊或者eBay上面投诉，比如要求赶走跟买的仿牌货。

其它方式包括：请律师发停止侵权函；在地方法院进行诉讼；在美国国际贸易委员会诉讼；在美国海关做登记备案等等。

最后我想强调一下电商做侵权预防措施是很重要的，比如：在新产品上架之前一定要做仔细的调查，排除侵权风险，重要的产品，或者牵涉到负责的专利技术的产品就需要找专业人士来提前做侵权风险分析和评估。美国的诉讼费用比较昂贵，提前预防是最有效的降低法律风险，从而也降低运营成本的措施。

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「Grit Founder创业+」专注于传播跨境创造者故事，深挖新锐的创业项目，分享有深度、有温度、有态度的创业见解，创建创业者最期待的互助共赢社群。自2016年9月创办以来，先后采访了60多位中美创业者，累积阅读量超过100万，为优质创业项目提供了深度媒体曝光的渠道。

同时，「Grit Founder创业+」每月举办各类线上和线下创业活动，内容覆盖了法务、会计、市场营销等跨境创业者关注的话题，为达拉斯、深圳等地创业者提供获取资讯和结识创业者的机会。

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